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知网免费入口伪私募的末路——最新《私募基金备案须知》解读

2019-12-28 09:24|来源:第一靓号网

文 | 毕英鸷 合伙人 邓静 合伙人 汇业律师事务所

知网免费入口伪私募的末路——最新《私募基金备案须知》解读

此次登记须知系基金业协会近三年以来实操经验的具象化,须知内容十分详尽,对窗口指导意见进行了书面化的同时做了部分调整,强调私募基金实质在于募集、投资而非借(存)贷,加重了托管人的责任,对各类型基金备案的要求进行了明确,并罗列了暂停受理基金备案情形,强调了信息披露义务的履行,对基金合同、风险揭示书、推介材料等均作了要求。同时,此次登记须知,增加了基金备案审核机制,即协会在办理私募投资基金备案时,如发现私募投资基金可能涉及复杂、创新业务或存在可能损害投资者利益的潜在风险,采取约谈管理人实际控制人、股东及其委派代表、高级管理人员等方式的,管理人及相关人员应当予以配合。

此次须知发布可能带来的影响:1. 银行等托管机构加强托管业务风控,托管费用上涨;2. 市面上房地产开发企业通过私募股权基金获得资金,购买土地使用权等业务叫停;3. 会计师事务所审计责任加重,审计费用可能上涨等。本次须知发布也意味着,基金业协会及证监会将会对私募基金备案、投资运作、清算、信息披露等各个阶段职责履行等施行严格监察,私募基金管理人必须严格要求自身,建立合规管理体系,全面实施风险管理,第一靓号网,规范业务开展合法性及合规性。

要点一:明确与投资本质不符事项

1. 变相从事金融机构信(存)贷业务的,或直接投向金融机构信贷资产;

2. 从事经常性、经营性民间借贷活动(解读:允许一定债的空间,20%及以内),包括但不限于通过委托贷款、信托贷款等方式从事上述活动;

3. 通过设置无条件刚性回购安排变相从事借(存)贷活动,基金收益不与投资标的的经营业绩或收益挂钩;(解读:收益亦应当合理,不得设置过于不合理的业绩)

4. 投向保理资产、融资租赁资产、典当资产等《私募基金登记备案相关问题解答(七)》所提及的与私募投资基金相冲突业务的资产、股权或其收(受)益权;(解读:即不得投资涉及民间借贷、民间融资、配资业务、小额理财、小额借贷、P2P/P2B、众筹、保理、担保、房地产开发、交易平台等业务的企业)

5. 通过投资合伙企业、公司、资产管理产品(含私募投资基金,下同)等方式间接或变相从事上述活动。(解读:要求穿透核查,另,合伙企业、公司类型的可以通过企查查等网站查询到对外投资情况)

要点二:明确私募投资基金的管理人不得超过一家。

要点三:加重托管人职责

1. 基金合同和托管协议需明确约定托管理人的权利义务和职责,托管人不得通过合同约定免除其法定职责。(解读:现行市场上,托管人会在合同中设置免责条款,将责任归咎于管理人)

2. 托管人需有效监督管理人的投资运作,发现管理人的投资或清算指令违反法律法规和自律规则以及合同约定的,应当拒绝执行,并向证监会和基金业协会报告。

3. 如管理人设置特殊目的载体,托管人应当持续监督私募投资基金与特殊目的载体的资金流,事前掌握资金划转路径,事后获取并保管资金划转及投资凭证。

4. 托管基金为私募股权基金的,需注意关注被投企业工商变更的办理。

要点四:明确基金备案要求及运作要求

契约型基金(单列):

1. 改窗口意见必须托管为原则上托管(基金合同约定设置能够切实履行安全保管基金财产职责的基金份额持有人大会日常机构或基金受托人委员会等制度安排的除外);

2. 备案时必须完成实缴;

3. 基金份额的初始募集面值应当为人民币1元,在基金成立后至到期日前不得擅自改变。

私募资产配置基金:

1. 必须托管;

2. 原则上封闭运作(可进行分红、退出投资项目减资、对违约投资者除名或替换以及基金份额转让);

3. 投资于单一资产管理产品或项目的比例不得超过该基金认缴出资总额的20%;

4. 存续期不得少于5年鼓励7年以上;

5. 80%以上的已投基金资产应当投资于依法设立或备案的资产管理产品;

6. 分级私募资产配置基金投资跨类别私募投资基金的,杠杆倍数不得超过所投资的私募投资基金的最高杠杆倍数要求;

7. 仅向单一的个人或机构投资者(依法设立的资产管理产品除外)募集设立的,投资比例、其他基金财产安全保障措施可由基金合同自行约定,其他须参照登记须知。

知网免费入口伪私募的末路——最新《私募基金备案须知》解读

私募股权基金(含FOF):

1. 原则上封闭运作(可进行分红、退出投资项目减资、对违约投资者除名或替换以及基金份额转让);

2. 存续期不得少于5年鼓励7年以上;

3. 入股被投企业需及时办理工商登记,并向投资者、托管人报告;

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